Инвестиционное товарищество — инструмент налоговой оптимизации бизнеса

[BOOX]

Что говорит история​

Несмотря на то, что федеральный закон «Об инвестиционном товариществе» («Закон о ДИТ») существует 13 лет (с 2011 года), в России за этот период было создано 210 договоров инвестиционного товарищества («ДИТ»). Информация о всех заключенных ДИТ публичная и содержится на сайте Федеральной нотариальной палаты.

Договор инвестиционного товарищества как инструмент задумывался как российский аналог LLP, активно используемых в странах англо-саксонской правовой системы. Основной целью закона было использование лучших практик международной венчурной индустрии для развития инноваций в России.

Большинство венчурных фондов, работающих в России, а особенно в составе которых есть институты развития, созданы в форме договора инвестиционного товарищества.

Важно! Договор инвестиционного товарищества несовершенен с точки зрения налоговых аспектов и не является инструментом налоговой оптимизации, как бы не писали в многочисленных статьях.

Однако работа над улучшением привлекательности инструмента ведется: 30 сентября 2024 были приняты существенные поправки, улучшающие налоговую позицию инвесторов ДИТ.

Но самое главное — ДИТ — прекрасный инструмент оптимизации бизнес-процессов инвестиционных фондов. Это классический договорный фонд с диспозитивными условиями, о которых стороны сами договариваются.

Отвечаем на вопросы об «антиотмывочном» законе и подсказываем, что делать, если вы столкнулись с ограничениями, в курсе

Для просмотра ссылки необходимо нажать Вход или Регистрация

.

Что такое инвестиционное товарищество​

Это разновидность простого товарищества, которое создается для осуществления совместной инвестиционной деятельности с целью извлечения прибыли. Оно не является юридическим лицом и оформляется в форме договора, который нужно удостоверять у нотариуса.

Важно учесть, что для ДИТов существует так называемое «нотариальное рабство». То есть при заключении ДИТ у нотариуса все действия с ним должны будут осуществляться только у этого нотариуса, сменить нельзя. Сам по себе ДИТ — «основной закон» фонда, который регулирует все аспекты его «жизни».

Длительность договора инвестиционного товарищества ограничена 15 годами. Стороны ДИТ не вправе рекламировать его деятельность или привлекать инвесторов через публичные оферты.

Цели объединения​

Закон о ДИТ устанавливает целью инвестиционного товарищества: деятельность по инвестированию в разрешенные законом объекты в целях реализации инвестиционных, в том числе инновационных проектов.

Единственным ограничением в Законе о ДИТ в части объектов предусмотрено только в отношении иностранных ценных бумаг, если такие ценные бумаги могут быть допущены к размещению и обращению на публичном рынке России.

Участники объединяют свои вклады, которые всеми, кроме УТ, могут вноситься только деньгами. УТ может вкладывать также свои нематериальные активы: опыт, деловую репутацию и т.п.

Субъектный состав​

Участниками ДИТ могут являться только юридические лица (коммерческие и не коммерческие — с ограничениями), а также иностранные компании. Давно участники рынка борются за то, что физическим лицам разрешили участвовать в ДИТ, но пока эта борьба не была успешной.

Как выгодно использовать​

ДИТ прекрасный инструмент организации процессов взаимодействия инвесторов и управляющей команды фонда. В нем можно использовать любые механизмы, применяемые лучшими мировыми практиками:

• установление триггерной доходности и особое распределение доходов фонда после ее достижения;
• использование механизма вознаграждения за успех для управляющего товарища («УТ») (carried interest, claw back);
• запрет на выход из фонда и т.д.

Сами условия ДИТ являются конфиденциальными, как и состав его сторон. В публичном пространстве можно видеть только данные управляющего товарища, который указывается во всех реестрах. Это позволяет инвесторам инвестировать, не раскрывая свои сделки или портфель публике, что в текущей санкционной реальности является плюсом для инвесторов и компаний, которые принимают инвестиции.

Кто и какие налоги платит​

ДИТ не является налогоплательщиком (ст. 19 НК РФ). Участник ДИТ самостоятельно рассчитывает и платит налоги на доходы от участия в ДИТ.

На УТ лежит обязанность ведения налогового учета, расчет финансового результата и предоставление его в налоговый орган.

УТ сначала предоставляет участникам ДИТ копию расчета финансового результата, а потом направляет его в налоговую.

Также участникам предоставляются сведения (с разбивкой на каждого из них):

• о прибыли или убытке в ДИТ по каждому виду операций в соответствии с гл. 25 НК РФ (пп. 5 п. 4 ст. 24.1 НК РФ);
• о расходах ДИТ;
• о вознаграждении УТ;
• о доли каждого участника в ДИТ.

УТ является налоговым агентом по доходам иностранных участников ДИТ (ст. 24, п. 3 ст. 24.1 НК РФ), по НДФЛ в случае выплаты вознаграждения физическим лицам, НДС — при использовании иностранных подрядчиков, местом оказания услуг для которых признается Россия (п. 2 ст. 24.1, п. 1 ст. 174.1 НК РФ).

Налог на прибыль и упрощенка​

Размер налогов в рамках ДИТ каждый участник определяет сам на основании полученных от УТ сведений в рамках своей системы налогообложения:

• налог на прибыль;
• налог в рамках УСН: важно, что в части налогообложения доходов от участия в деятельности ИТ, может быть использован вариант доходы минус расходы (15%) (п. 3 ст. 346.14 НК РФ).

В соответствии п. 9 ст. 278.2 НК РФ, налоговая база по доходам от участия в ДИТ определяется как доходы по операциям, указанным в п. 4 ст. 278.2 НК РФ, уменьшенные на определенные п.п. 6 и 7 в текущем периоде расходы и накопленные убытки прошлых лет по соответствующим «корзинам».

При отрицательном результате формируется убыток от участия в ДИТ по соответствующим «корзинам», налог не уплачивается.

Следует учесть, что инвесторы, применяющие ОСН находятся в невыгодном положении в случае реинвестирования ДИТ доходов, поскольку будут обязаны уплатить налог на прибыль с реинвестированного дохода.

В отличии от компаний с кассовым методом учета дохода (при УСН), реинвестирование ДИТ доходов для которых будет в безналоговом режиме.

НДС​

Принимать к вычету, рассчитывать и платить в бюджет НДС в рамках ДИТ — обязанность УТ. Он же может принять к вычету НДС по имуществу, переданному участником ДИТ в качестве вклада, который при этом должен восстановить в своем учете и уплатить в бюджет (ст. 170 НК РФ).

Но НДС не часто появляется в деятельности участников ДИТ. Услуги УТ не облагаются НДС (пп. 33 п. 3. Ст. 149 НК РФ), как и передача имущественных прав в виде вклада, передача имущественных прав участнику ДИТ в случае выдела его доли из имущества ДИТ, или раздела такого имущества в пределах суммы оплаченного вклада данного участника и реализация долей в праве собственности на общее имущество участников ДИТ.

Имущественный налог​

Имущество, приобретенное ДИТ, облагаемое имущественным налогом, является совместной долевой собственностью участников ДИТ, поэтому налог платится участниками ДИТ пропорционально размеру их инвестиций в ДИТ. УТ сообщает об остаточной стоимости имущества для расчета налога в конце каждого отчетного периода.

Имущественный налоговый вычет​

Федеральный закон от 30 сентября 2024 г. N 337-ФЗ вводит имущественный налоговый вычет («ИНВ») для участников ДИТ в размере до 100% вклада.

ИНВ позволит инвестору ДИТ уменьшить суммы исчисленного налога (авансового платежа), подлежащего зачислению в бюджет субъекта РФ, на сумму внесенного вклада в ДИТ.

В свою очередь общие правила налогообложения доходов от деятельности в ДИТ (п. 10 ст. 278.2 НК РФ) позволяют учесть вклад в качестве вычитаемого из налоговой базы расхода только при выходе товарища из ДИТ, что иногда происходит на горизонте 10-15 лет.

Налогоплательщик вправе сделать выбор в пользу ИНВ или в пользу уже действующих правил налогообложения. Однако в случае выбора одного из этих способов он будет лишен права на применение другого, т.е. одновременно они не применимы (п. «д» ст. 1 ФЗ №337-ФЗ).

Выбор варианта учета будет зависеть от предельной суммы вычета, который будет определен в нормативно-правовом акте субъекта РФ.

Итог ​

Любой инструмент для бизнеса стоит использовать с пониманием его правовой природы и с учетом возможностей, которые он предоставляет.

Договор инвестиционного товарищества в последние годы вызывает большой интерес со стороны участников инвестиционного рынка, что повлекло за собой интересные законодательные инициативы. Нам остается только надеяться, что работа инициаторов в скором времени увенчается успехом, и инструмент заиграет новыми красками.

Для просмотра ссылки необходимо нажать Вход или Регистрация