- Специальный корреспондент
Залог доли в уставном капитале ООО часто используется в бизнесе для обеспечения исполнения обязательств должника. Однако реализация залога доли — процедура довольно сложная. В статье разберём особенности залога доли в уставном капитале ООО, способы обращения взыскания на долю и плюсы опциона по сравнению с залогом.
В случае нарушения обязательства должником залогодержатель может получить возмещение в результате обращения взыскания на долю (часть доли).
Помимо возможности обратить взыскание на долю в уставном капитале ООО грамотно оформленный залог доли также даёт следующие преимущества для залогодержателя (кредитора):
Таким образом, об ООО на момент публикации данной статьи императивно устанавливает единственный способ обращения взыскания на заложенную долю (часть доли) в уставном капитале ООО — это продажа доли (части доли) с публичных торгов.
Это делает залог доли крайне неудобным и "медленным" инструментом обеспечения прав кредитора.
При этом реализация продажи доли (части доли) с публичных торгов может быть осуществлена как в судебном, так и во внесудебном порядке — согласно абз. 2 п. 1 ст. 25 Закона об ООО обращение взыскания на долю (часть доли) в уставном капитале ООО допускается во внесудебном порядке на основании договора о залоге, содержащего условие о возможном обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке.
Получается, что законодательство на данный момент исключает возможность наложения взыскания на долю (часть доли) в уставном капитале ООО путём оставления залогодержателем доли (части доли) за собой, а также продажи залогодержателем доли (части доли) третьему лицу.
На мой взгляд, данное законодательное ограничение не является оправданным (надеюсь, законодатель внесёт соответствующие изменения в Закона об ООО), однако заменить залог с оставлением залогодержателем доли (части доли) за собой может на долю (часть доли).
Я уже неоднократно писал и о практике забирания держателем опциона доли (части доли) в уставном капитале ООО при наступлении тех или иных условий, предусмотренных опционом. Если кредитор намерен забрать долю (часть доли) в случае нарушения должником своих обязательств, то опцион отлично справится с этой задачей. В этом смысле опцион является легальным обходом законодательного ограничения по обращению взыскания на заложенную долю путём её оставления залогодержателем за собой.
Плюсы опциона как способа обеспечения исполнения обязательств по сравнению с залогом доли можно выделить следующие:
Так или иначе, напомню некоторые практические особенности залога доли в уставном капитале ООО:
В контексте обращения взыскания на долю (часть доли) в уставном капитале ООО по смыслу ст. 25 Закона об ООО залогодержателю или нотариусу надлежит также уведомить о предстоящем обращении взыскания на долю само ООО в лице его единоличного исполнительного органа и участников ООО, в противном случае 3-месячный срок, установленный п. 3 ст. 25 Закона об ООО может не начаться и как следствие возникнут препятствия для обращения взыскания на долю (часть доли).
В связи с этим рекомендуем залогодержателю при заключении договора залога доли (части доли) запрашивать у залогодателя сведения о единоличном исполнительном органе ООО, а также обо всех участниках ООО.
Стоит также отметить, что в соответствии с п. 71 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27.06.2023 № 23 «О применении судами правил о залоге вещей» должник и залогодатель – третье лицо вправе прекратить обращение взыскания на предмет залога или его реализацию в любое время до завершения реализации предмета залога, исполнив обеспеченное залогом обязательство. Соглашение, ограничивающее это право, ничтожно (пункт 4 статьи 348 ГК РФ). При этом под завершением процедуры реализации предмета залога понимается объявление победителя торгов и подписание протокола об их результатах, имеющего силу договора (пункт 6 статьи 448 ГК РФ), или подписание договора купли-продажи с третьим лицом, или завершение процедуры оставления залога за собой.
Порядок проведения публичных торгов определяется в соответствии с правилами, предусмотренными статьями 346, 447, 448 Гражданского кодекса РФ, Методическими рекомендациями по вопросам действий судебного пристава-исполнителя при обращении взыскания на заложенное имущество, утв. Письмом ФССП России от 08.12.2015 № 0014/14, соглашением между залогодателем или залогодержателем.
В связи со скудным регулированием процесса продажи заложенных вещей с публичных торгов рекомендуем порядок проведения торгов в целях обращения взыскания на долю или часть доли в уставном капитале ООО детально прописывать в договоре залога доли (части доли).
Несоблюдение нотариальной формы договора влечет за собой его недействительность! Залог доли (части доли) в уставном капитале ООО подлежит государственной регистрации в ФНС (ЕГРЮЛ) и возникает с момента такой государственной регистрации.
Регистрацию залога доли (части доли) осуществляет нотариус в течение 2 рабочих дней с момента удостоверения договора залога доли (части доли).
Если же по договору залога залог доли (части доли) должен возникнуть в будущем, то нотариус регистрирует такой залог доли в ФНС (ЕГРЮЛ) в течение 3 рабочих дней со дня выполнения всех условий и наступления всех сроков, необходимых для возникновения залога.
В заявлении о регистрации залога в ФНС (ЕГРЮЛ) указываются сведения о залогодержателе и о договоре залога.
При наличии управляющего залогом в заявлении о регистрации залога в ФНС (ЕГРЮЛ) указываются сведения о договоре залога, в отношении которого заключен договор управления залогом, а также сведения о договоре управления залогом и об управляющем залогом.
К отлагательным условиям, обусловливающим вступление договора залога в силу (пункт 1 статьи 157 ГК РФ), могут быть отнесены такие обстоятельства, наступление которых зависит в том числе от поведения стороны по обязательству (например, заключение иного соглашения об обеспечении обязательства (договора поручительства, договора залога иного имущества) либо выдача независимой гарантии.
В качестве отменительного условия (пункт 2 статьи 157 ГК РФ) в договоре залога может быть указано, в частности, на прекращение либо признание судом недействительными или незаключенными других обеспечительных сделок, прекращение правоотношений, связывающих должника и залогодателя - третье лицо.
Иные вопросы, связанные с залогом доли (части доли) в уставном капитале ООО рассмотрим в следующих статьях.
При наличии вопросов/запросов на оформление залога доли (части доли) в уставном капитале ООО или опциона, можете обращаться по контактным данным, указанным в описании профиля.
В каких целях используется залог доли (части доли) в уставном капитале ООО и как можно обратить взыскание на долю (часть доли)?
Пункт 28 относительно свежего Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27.06.2023 № 23 «О применении судами правил о залоге вещей» говорит о том, что залог, в том числе залог доли или части доли в уставном капитале ООО, может использоваться для обеспечения исполнения должником какого-либо денежного или даже неденежного (например, обязательства передать какую-либо вещь или выполнить в срок ту или иную работу, etc.) обязательства.В случае нарушения обязательства должником залогодержатель может получить возмещение в результате обращения взыскания на долю (часть доли).
Помимо возможности обратить взыскание на долю в уставном капитале ООО грамотно оформленный залог доли также даёт следующие преимущества для залогодержателя (кредитора):
- если иное не предусмотрено договором залога доли в уставном капитале ООО, до момента прекращения залога права участника ООО осуществляются залогодержателем — это значит, что залогодержатель может получать дивиденды вместо собственника доли, голосовать за него на общих собраниях участников ООО и реализовывать иные корпоративные права (ст. 358.15 Гражданского кодекса РФ);
- поскольку сведения о залоге доли (части доли) в уставном капитале ООО вносятся в ЕГРЮЛ, то сведения о залоге доли (части доли) становятся публичными, что делает возможность отчуждения заложенной доли (части доли) без согласия залогодержателя проблематичным, а в случае такого отчуждения — влечёт сохранение залога на долю (часть доли) и порождает обязанность залогодателя возместить залогодержателю убытки, связанные с несанкционированным отчуждением доли (части доли)/досрочно погасить обеспеченное залогом обязательство (ст. 346 ГК РФ, п. 2 ст. 351 ГК РФ, пп. 2 п.2 ст. 352 ГК РФ, ст. 353 ГК РФ).
Существуют следующие способы обращения взыскания на предмет залога:
- продажа предмета залога с публичных торгов в судебном и внесудебном порядке;
- если залогодателем является лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность — продажа предмета залога залогодержателем другому лицу — разновидность внесудебного обращения взыскания (абз. 3 п. 2 ст. 350.1 ГК РФ);
- если залогодателем является лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность — оставление залогодержателем предмета залога за собой — разновидность внесудебного обращения взыскания (абз. 2 п. 2 ст. 350.1 ГК РФ).
Таким образом, об ООО на момент публикации данной статьи императивно устанавливает единственный способ обращения взыскания на заложенную долю (часть доли) в уставном капитале ООО — это продажа доли (части доли) с публичных торгов.
Это делает залог доли крайне неудобным и "медленным" инструментом обеспечения прав кредитора.
При этом реализация продажи доли (части доли) с публичных торгов может быть осуществлена как в судебном, так и во внесудебном порядке — согласно абз. 2 п. 1 ст. 25 Закона об ООО обращение взыскания на долю (часть доли) в уставном капитале ООО допускается во внесудебном порядке на основании договора о залоге, содержащего условие о возможном обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке.
Получается, что законодательство на данный момент исключает возможность наложения взыскания на долю (часть доли) в уставном капитале ООО путём оставления залогодержателем доли (части доли) за собой, а также продажи залогодержателем доли (части доли) третьему лицу.
На мой взгляд, данное законодательное ограничение не является оправданным (надеюсь, законодатель внесёт соответствующие изменения в Закона об ООО), однако заменить залог с оставлением залогодержателем доли (части доли) за собой может на долю (часть доли).
Я уже неоднократно писал и о практике забирания держателем опциона доли (части доли) в уставном капитале ООО при наступлении тех или иных условий, предусмотренных опционом. Если кредитор намерен забрать долю (часть доли) в случае нарушения должником своих обязательств, то опцион отлично справится с этой задачей. В этом смысле опцион является легальным обходом законодательного ограничения по обращению взыскания на заложенную долю путём её оставления залогодержателем за собой.
Плюсы опциона как способа обеспечения исполнения обязательств по сравнению с залогом доли можно выделить следующие:
- опцион позволяет в случае нарушения должником обязательств забрать его долю в уставном капитале ООО в течение нескольких дней без соблюдения сложных бюрократических формальностей, залог же вообще не позволяет кредитору забрать долю себе (и уж тем более не позволяет сделать это в течение нескольких дней);
- доля, являющаяся предметом опциона, защищается от несанкционированного отчуждения (продажи, дарения и т.д.) с помощью корпоративного договора, сведения о котором отражаются в ЕГРЮЛ с указанием запрета на отчуждение доли - таким образом, долю, являющуюся предметом опциона продать без согласия кредитора ещё сложнее чем заложенную долю;
- опцион является более гибкой сделкой - он позволяет использовать в качестве условий для трансфера доли более широкий круг обстоятельств.
Так или иначе, напомню некоторые практические особенности залога доли в уставном капитале ООО:
Особенности обращения взыскания на долю (часть доли) в уставном капитале ООО
Согласно п. 70 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27.06.2023 № 23 «О применении судами правил о залоге вещей» до начала реализации залогодержатель или нотариус обязаны направить должнику, залогодателю, известным им другим залогодержателям уведомление о предстоящем обращении взыскания на предмет залог.В контексте обращения взыскания на долю (часть доли) в уставном капитале ООО по смыслу ст. 25 Закона об ООО залогодержателю или нотариусу надлежит также уведомить о предстоящем обращении взыскания на долю само ООО в лице его единоличного исполнительного органа и участников ООО, в противном случае 3-месячный срок, установленный п. 3 ст. 25 Закона об ООО может не начаться и как следствие возникнут препятствия для обращения взыскания на долю (часть доли).
В связи с этим рекомендуем залогодержателю при заключении договора залога доли (части доли) запрашивать у залогодателя сведения о единоличном исполнительном органе ООО, а также обо всех участниках ООО.
Стоит также отметить, что в соответствии с п. 71 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27.06.2023 № 23 «О применении судами правил о залоге вещей» должник и залогодатель – третье лицо вправе прекратить обращение взыскания на предмет залога или его реализацию в любое время до завершения реализации предмета залога, исполнив обеспеченное залогом обязательство. Соглашение, ограничивающее это право, ничтожно (пункт 4 статьи 348 ГК РФ). При этом под завершением процедуры реализации предмета залога понимается объявление победителя торгов и подписание протокола об их результатах, имеющего силу договора (пункт 6 статьи 448 ГК РФ), или подписание договора купли-продажи с третьим лицом, или завершение процедуры оставления залога за собой.
Порядок проведения публичных торгов определяется в соответствии с правилами, предусмотренными статьями 346, 447, 448 Гражданского кодекса РФ, Методическими рекомендациями по вопросам действий судебного пристава-исполнителя при обращении взыскания на заложенное имущество, утв. Письмом ФССП России от 08.12.2015 № 0014/14, соглашением между залогодателем или залогодержателем.
В связи со скудным регулированием процесса продажи заложенных вещей с публичных торгов рекомендуем порядок проведения торгов в целях обращения взыскания на долю или часть доли в уставном капитале ООО детально прописывать в договоре залога доли (части доли).
В каких случаях нельзя передать в залог долю (часть доли) в уставном капитале ООО?
Согласно ст. 22 Закона об ООО нельзя передать в залог долю или часть доли в уставном капитале ООО, если:- потенциальным залогодержателем доли является третье лицо (не-участник ООО) и при этом в уставе ООО содержится запрет на передачу доли (части доли) в залог третьему лицу;
- потенциальным залогодержателем доли является третье лицо (не-участник ООО) и при этом не получено согласие общего собрания участников ООО на передачу в залог доли (части доли) такому лицу.
Как оформляется залог доли (части доли) в уставном капитале ООО?
Залог на долю (часть доли) в уставном капитале ООО оформляется посредством заключения договора залога. Такой договор в обязательном порядке подлежит нотариальному удостоверению.Несоблюдение нотариальной формы договора влечет за собой его недействительность! Залог доли (части доли) в уставном капитале ООО подлежит государственной регистрации в ФНС (ЕГРЮЛ) и возникает с момента такой государственной регистрации.
Регистрацию залога доли (части доли) осуществляет нотариус в течение 2 рабочих дней с момента удостоверения договора залога доли (части доли).
Если же по договору залога залог доли (части доли) должен возникнуть в будущем, то нотариус регистрирует такой залог доли в ФНС (ЕГРЮЛ) в течение 3 рабочих дней со дня выполнения всех условий и наступления всех сроков, необходимых для возникновения залога.
В заявлении о регистрации залога в ФНС (ЕГРЮЛ) указываются сведения о залогодержателе и о договоре залога.
При наличии управляющего залогом в заявлении о регистрации залога в ФНС (ЕГРЮЛ) указываются сведения о договоре залога, в отношении которого заключен договор управления залогом, а также сведения о договоре управления залогом и об управляющем залогом.
Можно ли заключить договор залога в зависимости от тех или иных условий?
В соответствии с пунктом 10 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27.06.2023 № 23 «О применении судами правил о залоге вещей» договор залога может быть заключен под отменительным или отлагательным условием.К отлагательным условиям, обусловливающим вступление договора залога в силу (пункт 1 статьи 157 ГК РФ), могут быть отнесены такие обстоятельства, наступление которых зависит в том числе от поведения стороны по обязательству (например, заключение иного соглашения об обеспечении обязательства (договора поручительства, договора залога иного имущества) либо выдача независимой гарантии.
В качестве отменительного условия (пункт 2 статьи 157 ГК РФ) в договоре залога может быть указано, в частности, на прекращение либо признание судом недействительными или незаключенными других обеспечительных сделок, прекращение правоотношений, связывающих должника и залогодателя - третье лицо.
Иные вопросы, связанные с залогом доли (части доли) в уставном капитале ООО рассмотрим в следующих статьях.
При наличии вопросов/запросов на оформление залога доли (части доли) в уставном капитале ООО или опциона, можете обращаться по контактным данным, указанным в описании профиля.
