Дробление бизнеса и маркетплейсы

[BOOX]

Часть 1.
​

Все больше и больше набирает популярность вопрос - как сохранить УСН при бешеной торговле на маркетплейсах?

Вопрос этот стал вполне логичен и закономерен, так как начавшийся пару-тройку лет назад какой-то бум этих онлайн-площадок привёл к тому, что многие вышедшие туда предприниматели по объёму выручки стали перемахивать допустимые лимиты, однако платить НДС большого желания нет, так как нормального входящего НДСа нет и взять негде, ибо по наблюдениям автора 90 процентов позиций тупо закупается на Алиэкспрессе, который естественно никакого входящего НДС обеспечить не может.

Ввиду необходимости принятия быстрых решений при приближении к лимиту выручки на УСН, большинство не может придумать ничего умнее, чем зарегистрировать ИП супруга/ родителей/братьев-сестёр и торговать дальше через них.

Однако ФНС не дремлет и рабочих встреч с предложением доплатить НДС последние полгода встречается все чаще и чаще.

Уровень цифровизации сегодня таков, что не составляет труда выявить замирание деятельности одного предпринимателя на УСН в верхней точке лимита выручки с одновременным появлением второго предпринимателя на УСН со стремительным набором размера выручки.

Однако выявление таких негативных факторов, как правило, связано с небрежной подготовкой бизнеса к появлению новых подконтрольных субъектов для распределения выручки в целях сохранения права на применение УСН.

В целях экономии, у нового предпринимателя появляется тот же самый бухгалтер, что и у старого, тот же IP-адрес сдачи отчётности, если у первого предпринимателя есть наемные сотрудники, они зачастую оформляются на неполный рабочий день и ко второму, ведётся реализация абсолютно идентичного набора товаров и добивающий удар - прямое родство (особенно с такой же фамилией).

В нынешних реалиях выявление всего этого набора происходит из АИС Налог-3, то есть инспектору не нужно никуда направлять запросы, ходить на осмотры (как с той же дробленкой в розничной торговле в магазинах), после выявления этих факторов, ему остаётся сложить выручку всех предпринимателей, посчитать сумму к доплате (в свете сложившейся судебной практики ВС РФ, НДС считается внутри цены (Определение ВС РФ
от 30 сентября 2019 г.

Для просмотра ссылки необходимо нажать Вход или Регистрация

), а уплаченный подконтрольными субъектами налог по УСН засчитывается в счёт уплаты налога на прибыль или НДФЛ, если он по сумме больше, чем обязанность по этим налогам, то можно засчитать его и в счёт уплаты НДС (Определение ВС РФ от 21.07.2022

Для просмотра ссылки необходимо нажать Вход или Регистрация

)).

После этого можно и на заседание рабочей группы приглашать, на которой озвучить все изложенное и предложить представить счета-фактуры для определения размера вычетов по НДС (если все-таки была хоть какая-то закупка с НДС), и соответственно, остальное доплатить в бюджет.

И кто-то считает, что он имеет право работать как ему хочется, утверждая, что дробление бизнеса это претензия по понятиям, а не по НК РФ, кто-то договаривается о доплате частями, кто-то бросает ООО/закрывает ИП, открывая новое, в надежде, что про него забудут, а кто-то не хочет ни платить, ни заново переставлять карточки на маркетплейсе и просто игнорит претензии ФНС, надеясь, что никакой проверки не будет.

В профильных СМИ, в интернете, в том же Телеграме полно информации о том, что может произойти если ФНС уже выявила потенциальную схему.

Налоговые юристы, поднимая налогоплательщикам давление, говорят все пропало, только я смогу вас спасти, отбив все претензии в судах, агрессивные оптимизаторы говорят мы все решим, купите наш бумажный НДС и проблема исчезнет, альтернативные ликвидаторы говорят давайте за скромное вознаграждение мы красиво и быстро сольем ваш засвеченный перед ФНС бизнес, арбитражные управляющие говорят ждите когда пройдёт ВНП, а потом мы просто обанкротимся и оставим всех с носом.

Попутно со всеми этими категориями ФНС бьёт кулаком по столу - мы видим схему, доплачивайте в бюджет или начислим и оставим без штанов и вас и семь ваших поколений, а вас ещё и посадят в тюрьму.

Как этого избежать изначально и что делать, если уже началось, разберём в следующих постах.

 

[BOOX]

Часть 2.​

В принципе, дискуссия в комментариях к 1 посту по этой теме вкратце дала верный ответ на вопрос "как этого избегать?"

Самый верный ответ - поддерживать видимость того, что каждый субъект на спецрежиме ведёт самостоятельную деятельность и доходы каждого из субъектов являются их собственными.

А теперь коротко о том, как в таких ситуациях работать с минимизацией внимания к своей скромной персоне.

Анализ дробленки при торговле на маркетплейсах, в отличие от дробленки при розничной торговле в магазине, может стартовать только от анализа данных в АИС Налог-3.

Многие регионы вообще делают выборку по IP-адресам сдачи отчётности упрощенцев и все совпадения анализируют в ручном режиме.

Совпадения IP и зачастую просто однофамильцев начинают разбирать дальше - приближенность дохода к максимальному (в 2022 порог на УСН был 219,2 млн, но здесь единого подхода нет, кто-то ищет от 215, кто-то от 200, а кто-то и от 150, однако если), совпадение сотрудников, общие поставщики и покупатели, IP и MAC-адреса из банковских досье, а сейчас начинают ещё потихоньку требовать IP-адреса входа в личный кабинет на маркетплейсе.

К сожалению, на этом вникание в процесс реального наличия/отсутствия дробленки по факту на стадии предпроверочного анализа заканчивается, сотрудники этого сектора считают себя белой костью ФНС, поэтому проводить всякие допросы свидетелей (а доказывание дробленки сейчас в основном строится на допросах) о том, кто руководил взаимозависимыми субъектами, кто принимал сотрудников на работу и пользовались ли все эти субъекты одним и тем же имуществом, объединялись ли под единым брендом и кто управлял текущей деятельностью, они особо не желают.

Вся эта работа сводится ими путем направления повесток, кто пришёл - хорошо, допросим, кто не пришёл - ну и ладно, после этого предпроверочники смотрят кто среди потенциально взаимозависимых был зарегистрирован раньше всех, смотрят его имущество и тащат на комиссию, на которой ничего не хотят слушать, а оперируют исключительно цифрами налогов, которые нужно доплатить в бюджет.

После отказа уточниться, ещё раз актуализируют активы и можно включать в план ВНП, а потом с доказыванием корячатся выездники.

Именно такой подход и порождает ситуации, описанные в комментариях к прошлому посту про притягивание за уши то, чего нет на самом деле, ибо у выездника цель не разбираться, есть дробленка или нет, его цель доначислить за её наличие.

Налогоплательщику, торгующему на маркетплейсе не в единственном числе, нужно ответить на два вопроса:

Видна ли моя взаимозависимость (подконтрольность) с моими помощниками по дроблению?

- Если ответ "да", то возникает второй вопрос - могу ли я объяснить экономический смысл функционирования этих субъектов под моим началом, кроме экономии на налогах?

- Если ответ "нет", тогда у меня для вас плохие новости.

И если IP-адреса, номенклатура товаров, родство и одинаковые сотрудники являются косвенными признаками дробления, то фактическое управление одним лицом деятельностью всех субъектов дробления с фактическим распоряжением этим же лицом выручкой, полученной этими субъектами, это уже прямое доказательство наличия схемы и умысла на её применение.

В итоге минимальный набор рекомендаций примерно таков:

1. Каждый подконтрольный (взаимозависимый) субъект должен знать где, как и чем он торгует на маркетплейсе, причём знать он должен детали, начиная от источника закупки и заканчивая экономикой ценообразования

2. Не нужно пересекать платежи по безналу (гонять между ними займы или платить со счетов подконтрольных субъектов за нужные главному бенефициару плюшки)

3. Вести деятельность каждого субъекта на МП с отдельного устройства (ПК, ноутбук, планшет, телефон), которые в идеале не находятся в одной Wi-Fi сети

4. Сотрудники-совместители должны знать всех, у кого они официально числятся в штате, причём знать не просто фамилию, а знать его именно как непосредственного руководителя-работодателя

5. Если закуп товара для реализации идёт по безналу, поставщику обязательно должны быть известны все субъекты дробления

 

[hammer8]

Очевидно, что торговля на маркетплейсах стала популярной и многие предприниматели сталкиваются с проблемой сохранения упрощенной системы налогообложения (УСН), особенно когда их выручка превышает установленные лимиты. Одно из распространенных решений - регистрация ИП на членов семьи или близких людей. Однако налоговые органы активно контролируют такие схемы и призывают предпринимателей уплатить НДС. Автоматизированные системы позволяют быстро обнаруживать изменения в выручке и связанные с ними факторы. Если налоговый инспектор выявляет подозрительные ситуации, он может запросить счета-фактуры и требовать доплаты. Различные специалисты предлагают разные подходы к решению этой проблемы, но важно принимать решения, исходя из конкретной ситуации и соблюдая налоговое законодательство, чтобы избежать неприятных последствий.

 

[BOOX]

Часть 3​

Итак, если уж так приключилось, что именно вас взяли в оборот по дробленке на маркетплейсе со всех сторон, то происходящее дальше условно можно разделить на "до" и "после". В данном случае речь идёт о начале выездной налоговой проверки.

И до и после тоже имеют несколько направлений и каждое из них зависит от текущей ситуации.

До проверки обычно возникают следующие варианты:

1) договориться о добровольной доплате налогов с ФНС;

2) готовиться к выездной и либо к смене операционного звена или к последующему обжалованию её результатов - подготовка позиции и свидетелей, зачистка компрометирующих документов (бумажных и электронных), поиск своих закупок с НДС и вообще анализ всей расходной части (особенно если вы были на УСН "доходы"), освобождение от имущества, если оно имеется;

3) забить на все и надеяться что выездной проверки в принципе не будет (актуально для случаев когда сумма претензий не очень большая и/или когда никакого имущества в досягаемой видимости нет и не было).

Не имеет никакого смысла закрывать свое ООО/ИП и субъекты дробления, на прошедший и фактически обработанный период это действие никак не повлияет.

Главного выгодоприобретателя схемы, если это ООО, ликвидировать вряд ли дадут, как не дадут и спокойно мигрировать.

Выгоднику - ИП можно попробовать оперативно мигрировать, это происходит автоматом при смене места жительства, которое ФНС видит уже по факту регистрации на новом месте жительства.

Данный фактор вполне себе может сработать, особенно, если переезд состоится в экономически более активный регион, где сумма претензий, необходимая для привлечения внимания ФНС, намного выше.

- Условный переезд, например, из Тулы или Рязани в Москву даёт отличную возможность затеряться, даже если вдогонку вашему переезду налоговики со старого места жительства и напишут грозную телегу о вашем жульничестве, шансов что интересными им суммами заинтересуются и налоговики нерезиновой - минимальны, в то время как условный переезд из Воронежа в Ростов (или обратно) со своим набором налоговых претензий не гарантирует отсутствие внимания налоговиков на новом месте (если конечно старые налоговики тут же не сочинят вдогонку то же самое нехорошее письмо).

Думаем, принцип миграционного бегства ИП понятен.

Вывод всего имущества после того как налоговики уже заинтересовались схемой, сам по себе не панацея от назначения ВНП, хотя опять же, если для налоговиков вашего региона сумма не столь значительна, выходить на проверку пустого в плане активов налогоплательщика с прицелом потом его банкротить и оспаривать эти сделки захотят далеко на все, но здесь очень индивидуально.

Менять директора/учредителя в ООО, бросать его, смысла не имеет и скорее вредит, так как контроль за вводимым номиналом как правило после его назначения не сохраняется, что может концептуально ухудшить ситуацию с таким ООО, поскольку ответственность за прошлые периоды несёт старый бенефициар, а знать о том, что происходит с ООО и в принципе назначена ли проверка, это очень важно для корректировки текущей ситуации.

Да и вообще судя по отзывам, раскрученные торговцы на маркетплейсах не хотят ничего менять, как автор понял, из-за привязки карточек товаров к конкретному ООО или ИП и их рейтинг на площадке в значительной доле определяет доход предпринимателя от такой торговли.

Но помимо рейтинга карточек, существует и вторая сторона - нежелание платить налоги на общем режиме налогообложения, соответственно, вариант сохранить действующее ООО/ИП возможен либо при готовности договариваться, либо судиться до посинения (хотя этот вариант при отсутствии желания заплатить после судов тоже не совсем подходит).

Вариант судиться плох не тем, что судебная практика в основном в пользу ФНС, а тем, что не все понимают, что они должны доказывать в ходе судебных разборок и большой процент выигрышных дел ФНС обусловлен не супер-качеством проверок, а примитивными схемами и отсутствием понимания предмета доказывания со стороны налогоплательщика.


Продолжение следует.

 

[BOOX]

Часть 4
​

Несмотря на то, что это очень популярный вопрос от подписчиков-бизнесменов с маркетплейсов, судебной практики по дроблению именно при работе исключительно на этих площадках найти удалось очень мало, по крайней мере, по ключевым словам.

Так, автору удалось обнаружить дробление только на Вайлдберриз, дело А40-97035/2022, да и то, вряд ли его можно считать классическим дроблением, там налогоплательщик торгуя через Вайлдберриз, попутно имитировал у него наличие договора комиссии с организацией, где он сам был учредителем, а реализуемый товар он и подконтрольное ООО закупали в одном и том же месте.

Естественно, ни ФНС ни суды в договор комиссии не поверили, так как налогоплательщик не удосужился его надлежащим образом залегендировать - не было ни документооборота по исполнению договора комиссии, ни оплаты услуг комиссионера, по договору комиссии нарастала кредиторка, которая была перекуплена по совершено нерыночной стоимости.

В итоге и налоговики и суды в общем-то весьма ожидаемо пришли к выводу, что это хитрая попытка проверяемого ИП сохранить право на применение УСН при давно вышедших из берегов лимитов дохода.

Большое количество запросов и вопросов по этой теме говорит о том, что либо многих склоняют к доплате без намерений выходить на ВНП по тем или иным причинам, по принципу "хоть кто-то да что-то заплатит, и то хорошо", либо многие находятся в процессе проведения ВНП и оформления её результатов, либо кто-то уже судится и судебные акты ещё не вынесены, что затрудняет поиск именно по тексту судебных актов и анализ конкретных обстоятельств.

В ситуацию, что многие предприниматели интересуются этим просто, чтобы избежать факта привлечения к себе внимания автор не верит ввиду тотальной склонности бизнеса (особенно малого) рассуждать о себе в духе "да кому я интересен", "да все так работают", "да всех не пересажают".

Работают так действительно многие и всех их конечно же не пересажают, но кто-то обязательно окажется под катком ФНС, а возможно, и под 198 или 199 статьёй УК РФ.

Очень многие предприниматели расслабились под эгидой того, что у ФНС куча проблем с ЕНС и им не до выездных проверок, но это большое заблуждение, кривая работа ЕНС это не препятствие для назначения ВНП, это два параллельных направления работы, которые сходятся в одной точке только в момент вынесения решения о привлечении к ответственности.

И хотя в текущем моменте у ФНС поиск дробленцев бизнеса на маркетплейсах не в приоритете, в отличие от управляющих компаний в сфере ЖКХ и строителей (в том числе дорожных), это не повод думать, что ВНП маловероятный ход развития событий именно для вашего бизнеса.

Приоритет назначения ВНП - возможность взыскать обнаруженную сумму потенциально сокрытых налогов, а не определённый тип организации бизнеса или вид предпринимательской деятельности.

И сегодня из каждого утюга мы слышим о предложениях научить вас раскручиваться и выходить на ежемесячный доход на маркетплейсах аж по 20 и больше миллионов рублей, из которых сведущие люди сразу понимают, что такие доходы это практически предел применения УСН, за которым и следует либо дробление, либо переход на ОСНО, необходимость уплаты НДС на котором, в свою очередь, 90 % продавцов (которые на самом деле перепродавцы) выкинет за пределы разумной цены продажи из-за скачка себестоимости и отсутствия входящего НДС, либо подтолкнет к агрессивной оптимизации НДС, что также автоматически переведёт продавца в зону повышенного внимания ФНС.

И если в основе выявления дробления бизнеса сейчас все-таки лежит ручная аналитика инспекторов и их грамотность, то в основе хреновых вычетов по НДС лежат пресловутые автоцепочки, которые продолжают допиливать, операции особого контроля все расширяют и руками инспекторам в цепочках копаться с каждым годом нужно все меньше.

В следующем (завершающем) посте про дробление будет краткий анализ ошибок и побед налогоплательщиков в этом виде споров.

 

[BOOX]

Дробление бизнеса. Завершение/​

Ввиду малого количества судебной практики дробления именно при работе на маркетплейсах, в настоящем посте излагается общий обзор причин побед и поражений налогоплательщиков, они будут абсолютно аналогичными при торговле на маркетплейсах.

Позиция судов о том, что такое дробление, едина - распределение доходов от реализации товаров (работ, услуг) между несколькими лицами, которыми прикрывалась фактическая деятельность другого (одного) хозяйствующего субъекта, обладавшего необходимыми ресурсами для ее ведения, но не отвечавшего установленным законом условиям для применения УСН (пункт 4 Обзора практики рассмотрения судами дел, связанных с применением глав 26.2 и 26.5 НК РФ в отношении субъектов малого и среднего предпринимательства, утвержденного Президиумом ВС РФ 04.07.2018).

Позитивный момент - суммы налогов, уплаченные участниками группы в отношении дохода от искусственно разделенной деятельности должны учитываться при определении размера налоговой обязанности (недоимки) по общей системе налогообложения налогоплательщика - организатора группы (определения ВС РФ от 23.03.2022 N 307-ЭС21-17087, N 307-ЭС21-17713, от 21.07.2022 N 301-ЭС22-4481).

Причины проигрышей судов налогоплательщиками в принципе излагались в предыдущих постах серии, если их консолидировать в краткий список, то он будет следующий:

1) регистрация новых субъектов на спецрежимах при приближении к верхнему порогу выручки

2) единая материальная база у всех субъектов (занимаемые офисы, склады, используемый транспорт, оборудование, компьютеры, телефоны, адреса e-mail, IP-адреса, форменная одежда сотрудников, логотипы)

3) управление расчетными счетами всех субъектов одним лицом

4)взаимодействие с контрагентами одного и того же лица от имени разных субъектов

5) в суде в основе доводов против выводов ИФНС указывается на вмешательство налогового органа в принятие управленческих решений вместо доказывания самостоятельности, экономической обоснованности и добросовестности

Причины выигрышей в судах выглядит примерно так:

1) при полной взаимозависимости, с переводом сотрудников и сидя на одном адресе и IP-адресе доказали самостоятельность деятельности каждой компании (А53-42500/2020)

2) перевод сотрудников, единые реквизиты в рекламе и на сайте, но не доказали принадлежность выручки и подчиненность одному лицу (А63-20103/2020)

3) перевод сотрудников, передача арендуемых помещений и продажа товарных остатков новым субъектам на спецрежимах, скидки на отгрузки этим субъектам, изъятие печатей у организатора, но не опровергнута самостоятельность (А51-4575/2021)

4) сдача в аренду помещений через подконтрольного ИП на УСН, ФНС не доказала дробление, так как ООО и ИП имели разные виды деятельности, а помещения (которые он потом сдал в аренду) ему передавались пустые и без арендаторов, участие сотрудников ООО в деятельности ИП не установлено, помещения ИП содержал сам (А66-15419/2021)

5) подконтрольному ИП на спецрежиме по низкой цене подгоняли на реализацию продукты питания, но ИП был самостоятельный, покупатели его знали, сотрудники ООО в деятельности ИП не участвовали (А32-1851/2022).

Это далеко не полный перечень судебных актов в пользу налогоплательщика, их вообще на самом деле не так мало, и ужасающее соотношение выигрышных и проигрышных для бизнеса судебных актов обусловлено не отличной работой ФНС по сбору доказательной базы, а ошибками и промахами самого бизнеса как при организации дробления, так и в ходе работы и при выездной налоговой проверке.

Из всех факторов, повлиявших на победу налогоплательщиков в суде очевидно может выделить 2 ключевых - сокрытие визуально заметного распределения выручки при её фактической принадлежности одному лицу и полная самостоятельность подконтрольных субъектов на спецрежиме.

Если неукоснительно соблюдать эти 2 условия, открываются поистине безграничные возможности работы на спецрежимах нескольких лиц.